Компания ошибочно применяла заниженную ставку НДС или неправомерно считала реализацию необлагаемой. Из-за этого инспекция доначислила НДС. Можно ли включить его в расходы, уменьшающие базу по налогу на прибыль?
В 2012 году инспекция доначислила компании НДС в сумме 300 тыс. руб. Та уплатила налог в бюджет и признала его в составе налоговых расходов. Но при камеральной проверке декларации по налогу на прибыль контролеры отказали организации в праве на учет доначисленного НДС в расходах, так как пункт 19 статьи 270 НК РФ прямо запрещает уменьшать налог на прибыль на сумму НДС, предъявленного покупателям.
Компания не согласилась с таким решением и в суде привела следующие аргументы. Подпункт 1пункта 1 статьи 264 НК РФ относит налоги, взносы и сборы к прочим расходам, связанным с производством и реализацией. Исключение составляют налоги, предъявленные покупателю, если иное не предусмотрено НК РФ (п. 19 ст. 270 НК РФ).
Но НДС, исчисленный обществом дополнительно к стоимости реализованной недвижимости, покупателям не предъявлялся и иным способом за счет контрагента не возмещался. Компания уплатила его за счет собственных средств. Поэтому пункт 19 статьи 270 НК РФ к рассматриваемой ситуации не относится, а подлежит применению подпункт 1 пункта 1 статьи 264 НК РФ об учете названных сумм налога в составе расходов.
Аналогичный вывод в пользу налогоплательщика содержится в постановлении Президиума ВАС РФ от 09.04.13 № 15047/12. В нем суд признал правомерным включение в состав расходов НДС по экспортным операциям, который был доначислен из-за неподтверждения нулевой ставки и который не предъявлялся покупателям.
Контролеры сочли ссылку на постановление Президиум ВАС РФ неуместной из-за разницы в фактических обстоятельствах дел. По мнению инспекции, тот факт, что организация реально не предъявила доначисленные суммы НДС покупателям, не означает, что на него не распространяются положения пункта 19 статьи 270 НК РФ. Однако суд принял сторону налогоплательщика.
Суд может обратиться к платежкам на перечисление доначисленного НДС. Если он не внесен, то арбитраж не согласится с уменьшением облагаемой прибыли (постановление ФАССеверо-Западного округа от 11.11.13 № А52-4584/2012). Если же НДС уплачен, то это дополнительный аргумент, позволяющий учесть расходы (постановление ФАС Дальневосточного округа от 19.06.14 № Ф03-2381/2014 и др.). Стоит опираться и на данные бухучета. По ним доначисленный НДС надо отразить проводками ДЕБЕТ 91 КРЕДИТ 68 и ДЕБЕТ 68 КРЕДИТ 51. Недопустимо использование проводки ДЕБЕТ 62 (76) КРЕДИТ 68, которой НДС предъявляют партнеру.
Предприятие вправе направить письмо контрагенту с предложением добровольно доплатить НДС. Полученный отрицательный ответ или отсутствие ответа — дополнительный аргумент, свидетельствующий о нереальности взыскания налога*. Также можно ссылаться на произвольную служебную записку начальника отдела сбыта, свидетельствующую о прекращении сотрудничества с покупателем или о том, что он отказывается вносить НДС. Если письмо, высланное партнеру, вернули из-за отсутствия адресата, то это также довод о необходимости уплаты НДС из собственных средств и законности уменьшения прибыли.
Решения судов по похожим спорам
Обычно арбитраж поддерживает компании. Это, к примеру, видно из постановлений ФАС Дальневосточного округа от 02.09.13 № Ф03-3614/2013, ФАС Северо-Западного округа от 02.04.13№ А42-1576/2012 и ФАС Северо-Кавказского округа от 10.08.09 № А32-5096/2007–12/27. В аналогичном деле организацию защитил и ВАС РФ (определение от 08.08.13 № ВАС-10247/13).
Еще стоит опираться на постановление Президиума ВАС РФ от 09.04.13 № 15047/12. Оно о НДС начисленном, поскольку не подтвержден экспорт. Но разъяснения суда актуальны и для другой реализации, при которой НДС не предъявлен покупателям. Арбитраж указал на то, что при этом неприменим пункт 19 статьи 270 НК РФ и можно признать расходы.
Ранее чиновники выигрывали отдельные споры (пример — постановления ФАС Дальневосточного округа от 11.12.12 № Ф03-4843/2012 и ФАС Московского округа от 21.05.09 № КА-А40/4466-09-2). Но подобные решения противоречат впоследствии изданным документам ВАС РФ. Сейчас победа ревизоров в суде маловероятна.